Главная » Современные правовые семьи » Мусульманская правовая семья
Мусульманская правовая семья
 Уникализировать текст |
Семья традиционного мусульманского права
Традиционное мусульманское право действует в сравнительно небольшом числе государств (менее десяти) с относительно малым населением. Лишь в Иране проживают 75 млн человек, в Саудовской Аравии — 27 млн, страны мусульманского фундаментализма населены гораздо меньше (в каждой из большинства стран проживает около 2 млн человек). Тем не менее они, вместе взятые, экспортируют большой объем нефти и играют значительную роль в мировой экономической политике, и не только в экономической.
По существу, классическое мусульманское право представлено именно семьей права в странах мусульманского фундаментализма.
Характеристика традиционной мусульманской семьи права включает основные признаки мусульманской правовой системы.
1. Главными источниками права служат священные книги — Коран и Сунна. Коран официально объявлен конституцией, а там, где приняты документы, называемые конституциями. Коран поставлен над ними. При обсуждении вопроса о конституционности закона наблюдательный совет Ирана сначала решает вопрос о соответствии закона Корану. Если он признан несоответствующим, дальнейшее обсуждение вопроса отменяется. Непосредственно Коран и Сунна действуют как собственно правовые акты в неболqaьшой степени (собственно правовых формулировок в них мало). В основном они применяются посредством трудов ученых-богословов, которые канонизированы (масхабы VIII — IX вв.), а также последующих доктринальных (Хилая и др.) и одной официальной кодификации (Маджалла).
2. Нормы традиционного мусульманского права имеют синкретический (нерасчлененный) характер. Это одновременно нормы религии, морали и права, подлежащие принудительному исполнению. Главный акцент ставится, однако, на добровольном исполнении в качестве веры в необходимость этого под угрозой кары в загробной жизни.
3. Данная правовая семья не предполагает развитого законодательства и даже противостоит этому. Считается, что все необходимое уже есть в Коране и Сунне, их традиционных толкованиях (масхабах), нужно только суметь это «извлечь». В странах традиционного ислама нет кодексов, законы (низамы) принимаются редко, считается, что настоящие законы содержатся в текстах Корана. Существует убеждение, что излишнее законодательство и излишние толкования могут нарушить чистоту мусульманского права (принцип таклида).
4. Право по существу консервирует полуфеодальную систему: неравенство людей (в зависимости от их религии), неравенство граждан (полноправные мужчины и неравноправные женщины), монархический полуабсолютизм.
5. Устанавливая предопределенность судьбы человека волей Аллаха, право обрекает человека на пассивность. Главными считаются не его права (хотя права человека в исламе не отрицаются), а его обязанности перед Аллахом и общиной правоверных.
6. Главной и единственной формой организации общественной жизни считается умма. В умме существуют правила поддержки бедных членов (закят, отчасти — вакуфная собственность). Есть нормы, частично препятствующие ее расслоению (принцип справедливости, запрет рибы — процента с займа и просрочки долга), но правила справедливости ограничены. В частности, они относятся только к правоверным (правда, другие могут установить у себя свои правила, в том числе правила справедливости). Умма — организация замкнутая, исключающая контакты с иными формами общественной жизни. Любые другие объединения, кроме благотворительных, в странах мусульманского фундаментализма не создаются. Они не считаются нужными, а по существу запрещены.
7. Универсальными методами решения вопросов управления, спорных вопросов считаются совещания и консультации в поисках единогласия, компромисса и консенсуса (при отсутствии возражающих). Судебные органы существуют, но они имеют специфический характер шариатских судов, где судьями являются ученые-богословы.
Семья модернизированного мусульманского права
К этой семье права относится большинство мусульманских государств. Как уже говорилось, значительная часть мусульман живет также за пределами мусульманских государств, в том числе в Европе. Предсказывают, что к концу XXI в. Европа станет мусульманской.
Сказанное отнюдь не означает, что население немусульманских стран живет по нормам мусульманского права. Мусульмане подчиняются законам государства, в котором живут, хотя в личных отношениях, в семье руководствуются обычно нормами мусульманского права. Впрочем, иногда их пытаются применять и к общественным отношениям, что вызывает противодействие других слоев населения.
По сравнению со странами мусульманского фундаментализма и с анклавами мусульманского населения в немусульманских странах мусульманское право в группе «модернизированных» мусульманских государств (Алжир, Египет, Ливан, Сирия, Марокко и др.) действует иначе. Как уже говорилось, к такой группе стран относятся страны с большим населением (Индонезия, Пакистан и др.). Некоторые из них официально называются исламскими республиками (например, Исламская Республика Пакистан). В таких странах конституции нередко устанавливают, что шариат — источник законодательства. Если священные книги не действуют как право непосредственно, то принимаемое законодательство согласовывают с их текстами.
Основным источником права в группе государств модернизированной мусульманской семьи права является конституция. В ней обычно есть ссылки на волю Аллаха, Коран, шариат, но все же Коран является главным образом религиозным источником, символом веры, предметом глубочайшего почитания, но не права, основой морали, личных отношений. В правовых отношениях в данной группе стран Коран ни непосредственно, ни в масхабах практически не применяется, поскольку шариатских судов, имеющих право рассматривать уголовные и гражданские дела, в этой группе стран, как правило, нет (есть на севере африканской страны Нигерии, населенном в основном мусульманами). Однако административные наказания (в том числе порка) по Корану существуют. Его применяют и мутава, и обычные полицейские, и низовые суды, имеющие полугосударственный характер.
Тесное переплетение норм права и религии в некоторых отношениях имеет место, но все же собственно право уже отделилось от религии.
В семье модернизированного мусульманского права существует развитое законодательство, и оно в основном кодифицировано. По отраслям права действуют кодексы законов. Эти страны в прошлом были британскими (например, Пакистан), французскими (Сирия), нидерландскими (Индонезия) колониями, и уже тогда метрополии вводили в них кодексы. Гражданский кодекс для Египта был принят еще в 1875 г. (реформирован впоследующем), Торговый кодекс — в 1883 г., Уголовный — в 1937 г., Семейный закон (или Закон о личном статусе) — в 1929 г., новый — в 1949 г. В 1917 г. на Сирию был распространен османский Семейный закон 1917 г. В Пакистане до независимости действовали Уголовный кодекс Британской Индии 1860 г., Закон о доказательствах 1872 г., Уголовно-процессуальный кодекс 1898 г. В Индонезии Нидерланды ввели в 1848 г. Гражданский и Торговый кодексы (исправленные в 1938 г.), в 1915 г. — Уголовный кодекс (изменен в 1946 г.), уже в 1912 г. — Закон об интеллектуальной собственности и т. д. Кодексы и иные акты колониальных времен были построены по образцам кодексов метрополий, но с учетом особенностей колониальных стран. Они, в частности, устанавливали, что при умолчании закона следует руководствоваться тем или иным толкованием масхаба. Такие положения повторялись в законах и позже (например, Закон о личном статусе Сирии 1949 г. устанавливал, что в этом случае следует руководствоваться выводами Абу Халифа). Однако закон имеет преимущество, что в принципе отличается от подхода семьи традиционного мусульманского права.
По достижении независимости многие из таких актов были сохранены со значительными исправлениями, но нередко принимались новые кодексы и новые законы (например, в Индонезии — Аграрный закон 1960 г.. Уголовно-процессуальный кодекс 1981 г., в Египте — Закон о труде 2003 г.). В некоторых странах такие законы парламентов начинаются с провозглашения воли Аллаха, но в других (например, в Египте, Сирии) — воли народа. Новое законодательство упразднило некоторые старые институты мусульманского права, не соответствующие современным условиям. Последние шариатские суды в Египте были упразднены еще в 1956 г.
Семья модернизированного мусульманского права иначе решает вопросы об экономической активности и пассивности человека, о предпринимательстве. В стране мусульманского фундаментализма иноверцы не могут приобретать многие объекты, земля и природные богатства находятся в собственности государства. Иностранцы не вправе делать инвестиции в эти сферы, а частные компании — заниматься добычей природных богатств. Они могут только обслуживать нефтепромыслы. Как правило, в странах традиционного мусульманского права граждане собственно предпринимательством занимаются мало, находясь на службе у государства и получая свою долю от экспорта нефти. В странах модернизированного мусульманского права земля может продаваться, в том числе иностранцам, которые могут делать инвестиции в любые отрасли экономики.
В семье модернизированного мусульманского права тоже превыше всего находится воля Аллаха, обязанности перед ним — на первом месте. Однако в отличие от мусульманского фундаментализма, где акцент делается на обязанности, в семье модернизированного права стремятся соединить права и обязанности, отделить их от религиозной, духовной оболочки, а также включить в группу прав некоторые социально-экономические права. Это хорошо заметно в текстах конституций, хотя в них есть и положения, не соответствующие реалиям (положения о социалистическом строе были в Конституции Египта 1971 г. до ее неоднократной ревизии, есть в Конституции Сирии 1973 г.). В таких конституциях иногда имеются положения о роли труда, трудящихся, социальном партнерстве (не в умме, а между социальными слоями общества). Такие положения неизвестны традиционной семье мусульманского права.
Иной является политическая система. Формой правления провозглашена республика, иногда — исламская республика. Монархия в этой семье права существует только в Иордании, Марокко.
Организация общества не ограничивается уммой и отождествлением уммы и государства. Во всех странах модернизированного мусульманского права разрешены и действуют политические партии, существует многопартийность. Правда, чаще всего страны этой семьи являются президентскими республиками. Президенты переизбираются многократно, являются главным органом государственной власти. Создание и деятельность оппозиционных партий всегда стеснены интересами правящей партии. Власти не регистрируют новые партии, заявляя, что партии подобного рода уже есть, а в новых нет нужды (Египет), обязывают государственных служащих вступать в правящую партию (Индонезия), создают Патриотический фронт с обязательным включением в него всех партий под руководством правящей (Сирия), заранее распределяя между ними фиксированное число мест в парламенте (в Ливане оно распределяется на религиозной основе). Тем не менее партии и многопартийность существуют.
В таких странах созданы выборные парламенты и советы на местах. Механика выборов критикуется оппозиционными партиями, но выборы, отрицаемые в странах мусульманского фундаментализма, все-таки существуют.
Как и в странах мусульманского фундаментализма, при принятии решений стремятся обойтись без голосования, принять решение путем консенсуса.
Женщины имеют избирательные права (иное дело, что они не ходят на выборы и без согласия мужа или отца не пойдут). Во многих странах этой группы (в том числе в Пакистане) законами установлена фиксированная доля мест для женщин в парламенте (нередко это 30% мест). Там, где эта доля не выделена (например, в Йемене), все попытки женщин попасть в парламент (в том числе в 2010 г.) был и неудачны.
Принцип аш-шуры используется по-своему. В Египте по Конституции 1971 г. (с поправками) аш-шура (на 2/3 избранная и на 1/3 назначенная президентом) была, по существу, верхней палатой парламента. Конституция 2014 г. упразднила верхнюю палату.
Учебники по данной дисциплине
Административно-правовое регулирование государственной службы